1. A büntetőjog “küldetése”
Az újkori európai jogfejlődés egyik leginkább figyelemre méltó csapása a büntetőjog. Csak a gazdasági életben lezajló változások léptéke mérhető a jog e területének kifejlődéséhez. Sem az ókor, sem a középkor nem tekintett úgy erre, az emberi együttélést a legerőteljesebb eszközökkel szabályozó normákra, mint amelyek igényelnék a iurisprudentia elvont, elméleti igényét, rendszerező szempontjait. A jogtudomány jószerivel egyet jelentett a ius civile és a ius canonicum kérdéseinek taglalásával, s ha érintette is a büntetőjogot, azt általában csak igen röviden tette és főként azokban a vonatkozásokban, amelyek az életviszonyok magánjogi, vagyoni elemeivel álltak összefüggésben. 131Ennek a megközelítésnek a magyar jogtörténetből szép példája Werbőczy István Hármaskönyve, amelyben egy-két tucatnyi szakaszban olvashatunk csupán büntetőjogról – nagyjából ennyit tartott érdemesnek megörökítésre a kiváló szerző.
Az újkor új szemléletet hoz a jog művelésébe is: megszületik a büntetőjog-tudomány, igazából maga a büntetőjog. Fontos szempont, hogy a megelőző történelmi korszakokban a büntetés fogalmához inkább a kötelezettség-mozzanat kapcsolódott: a büntető törvénykezés az arra illetékes személyek és hivatalok kötelessége volt, de méginkább érzékelhető a kijelentés súlya a terhelt oldalán, aki szabályosan elszenvedte a büntető pert, melyben őt megillető jogokról csak a cinizmus hangján lehetne szólni.
A büntetőjog rendkívül alkalmasnak bizonyult arra, hogy az újkor egyik meghatározó szellemi áramlata, a racionalizmus igényei szerint építse fel rendszerét – rendszerét, amelynek előzményei úgyszólván nem is voltak. A büntetőjogtudomány 1848-ig tartó szakaszában megteremtette a büntetőjog dogmatikáját, eljárási rendjét és főleg alapelveit. Fejlődésének fontos motivációja volt az általános társadalmi hala-dással való szoros kapcsolata. Az ancien regime lebontásán fáradozó polgárság racionális világlátása számára a leginkább szembeötlő akadály az elmaradott és legtöbb részében igen brutális, egészében pedig irracionális büntetési rendszer volt. A 16-18. századi büntetőjog minden újítás ellenére még velejéig a középkori büntetési rendszerre és megfontolásokra épült. A felvilágosodással kezdődő és a 19. század liberális eszmerendszerében folytatódó felfogás már merőben új alapokra igyekezett az immár elismerten önálló jogággá fejlődött jogterületet fektetni. A büntetőjogban megtestesülni látszott a rendi társadalom legtöbb betegsége, egyúttal alkalmas keretül kínálkozott a polgári társadalom alapvető célértékeinek nemcsak deklaratív, hanem mindjárt a leginkább kötelező erejű szabályozásban való konstitutív rögzítésére. A büntetőjogban olyan alapelvek megfogalmazására került sor, amelyek a legszorosabban összeforrtak a polgári társadalom alapértékeivel. Ennek alátámasztására vizsgáljunk meg két alapelvet: a nullum crimen sine lege és az ártatlanság vélelme elvet.
132A jogtudományi szakirodalomban jártas olvasó számára ismerősen hangzik a nullum crimen, nulla poena sine lege iker-elve. A leginkább ismert szempont itt a visszaható hatály és az analógia alkalmazásának tilalmára vonatkozó jelentés, legalább ennyire lényeges azonban a tétel jogforrástani jelentése. E maxima szerint ugyanis a büntető törvénykezés kereteit, tevékenységének minden fontos elemét csakis a lex, a törvény, vagyis a jogforrási hierarchia legmagasabb fokán álló jogforrás határozhatja meg – más, különösen alacsonyabb jogforrás (rendelet, statutum, szokásjog etc.) nem. Ez a megközelítés nyilvánvalóan ráirányítja a figyelmet a törvény, a törvényalkotás fontosságára, amely a rendi társadalom viszonyai között még meghatározóan uralkodó irányítás alatt állt. Implicite a tétel már feltételezi a népszuverenitás eszméjének a törvényhozásban is tetten érhető érvényesülését, hiszen a törvényt csak akkor “érdemes” ilyen kitüntetett figyelemben részesíteni, ha mögötte az absztrakt jogegyenlőségre épülő (tehát a népképviselet és a törvény előtti egyenlőség igényét egyszerre kifejező) törvényhozás áll. Amíg a törvénynek nincs meg ez a társadalmi-politikai-jogi legitimitása és tartalma, addig csak félig-meddig képes küldetését betölteni. Ahol és ameddig ugyanis a szuverenitás letéteményese az uralkodó és nem a törvényhozás, ott a törvény abszolút jogi hatalmáról még nem beszélhetünk. A király (magyar közjogi környezetben) bizonyos értelemben a törvény felett áll, de legalábbis azon kívül, lévén pedig a végrehajtó hatalom neki felelős, a törvények jogforrástani értéke legföljebb elvi és eseti jelentőségű lehet, alkotmányosan azonban igen gyenge alapokon áll.
Nagyon érdekes és tanulságos gondolatok kapcsolhatók az ártatlanság vélelme elvéhez, amely szintén egyik fő attribútuma a polgári szemléletű jogrendnek. A tétel szerint a büntető eljárásban a terhelt mindaddig ártatlannak tekintendő, míg bűnösségét jogerős bírói ítélet meg nem állapítja. Dogmatikai szempontból tekintve sántít a tétel, mert a vélelem mindig egy fölöttébb valószínű, a hétköznapi tapasztalat által számtalanszor igazolt tényálláshoz kapcsolja a bizonyítás szempontjából kedvezőbb, egyszerűbb, mondhatni privilegizált helyzetet (pl. a fogantatás vélelme), amellyel szemben általában megengedi az ellenbizonyítást (praesumptio iuris), de az antik római jog ritkán a megdönthetetlen vélelemnek is teret engedett (praesumptio iuris et de iure). Mármost az ártatlanság vélelme esetén szó sincs arról, hogy tényleg, valószínűleg ártatlan személyeket vonna a jog törvény elé, éppen fordítva: csakis olyan személyek ellen indulhat büntető eljárás, akik meghatározott mértékig gyanúsak, tehát joggal és okkal tételezhető fel róluk, hogy közük van az elkövetett bűncselekményhez. Ha a dogmatikai párhuzamot folytatjuk, akkor önként adódik a következtetés: az ártatlanság vélelme esetén és helyette tulajdonképpen inkább az ártatlanság 133fikciójáról kellene beszélnünk, ez felel meg ugyanis inkább a tényállás ontológiai tulajdonságainak. Miért beszélünk hát következetesen mégis vélelemről az ártatlanság esetén? Ennek két oka van: egy elvi és egy bizonyításjogi. Elvileg alapvető különbség van aközött, hogy egy tényállást a vélelem garanciájának védelme alá helyezünk, ezáltal kinyilvánítjuk, hogy a jogrend fontossága miatt mintegy kiáll érte, vagy pedig a fikció kedvezőtlen és rosszízű konstrukciójához kapcsoljuk, amely a terhelt megbélyegzését elővételezi. E megfontolással van összefüggésben, ebből vezethető le a bizonyításjogi szempont: ha vélelem szól egy tényállás igazsága mellett, akkor az ellenkező bizonyítása az ellenérdekű fél dolga, a bizonyítás terhe tehát nem nehezedhet a terheltre. Különös jelentősége van e kijelentésnek azokban a gyakori büntetőjogi tényállásokban, ahol egyértelmű bizonyítékokat gyakran nem is lehet produkálni, következésképpen a vádlott sorsa, nem ritkán élete függ attól, hogy a bíróság él-e valaminő vélelemmel. Az ártatlanság vélelme a megfogalmazás erejével is élve, vissza akarja utasítani a korábbi jogrend felfogását, amely nyíltan a bűnösséget vélelmezte, ami ontológiailag ugyan helyes volt, ám elvi és a bizonyítás során tapasztalható súlyos gyakorlati igazságtalanságokhoz vezetett.
Az elmondottakkal összefüggésben kell rámutatnunk a 19. század közepére kiteljesedő liberális gondolkodás alapelvére: eszerint kisebb baj éri a társadalmat, ha a bizonyítottság elégtelensége miatt bűnösök maradnak szabadlábon, mint ha az államérdekre való hivatkozással ártatlanokat hurcol meg az igazságszolgáltatás. A kérdés legmélyebb társadalomfilozófiai tartalma valóban ez a dilemma, melyre 1848 válasza az volt, hogy az állampolgárok személyi méltósága van olyan nagy érték, hogy az állam vagy a közösség hivatkozott érdekeit ne helyezzük eléje. Röviden: az individuum jogai előzzék meg a kollektívum jogait. A születő polgári társadalom megszállottan itt abban, hogy a társadalom jogait csakis az egyének jogainak védelmén keresztül lehet biztosítani, és történelmi tapasztalatokra hivatkozva utasították vissza azt a megközelítést, hogy az egyén mindenben alárendelt legyen a közösségnek.
Könnyen belátható tehát, hogy a büntetőjog nem véletlenül lett a társadalmi progresszió zászlóvivője. A jogtudomány és a büntető igazságszolgáltatás a maga 134szabatos fogalomkészletével és a törvényesen alkalmazható erőszak lehetősége birtokában alkalmas és a leginkább célszerű terepnek mutatkozott, hogy a társadalmi modernizáció egzakt mederben haladjon.